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融資21億投資人拖著不付款 創始人5步T掉他
來源: | 作者:5plus137 | 發布時間: 94天前 | 125 次瀏覽 | 分享到:

江蘇HD有色公司,于2007年由事業單位DK局出資設立,公司員工將近5千人。

2012年,有關部門同意將DK局作為企業化改革的試點,決定為公司引入戰略投資人。

 

2013年,有三家外部投資機構愿意對江蘇HD有色公司進行投資,共融資20.5億元,參與投資的三家投資人分別為:

某知名故人的公益基金,以下用“SQL基金”表示,投資10億元,持股比例為23.68%

某大型基金,以下用“GN資本”表示,投資5.4億元,持股比例為12.14%

某世界500強企業、知名上市房地產公司旗下的集團公司,以下用“YF集團”表示,投資5.1億元,持股比例為12.78%

原股東“DK”,持股比例51.4%

 

可惜的是,融資還沒到一年就發生各種紛爭。

GN資本發起5起訴訟,總金額達到8.5億元。

SQL基金則發起了7起訴訟….

 

注:本文主要信息來源于13份法院判決書。

一些律師的文章就單個判決書分析某個法律知識點,一些其他人寫的道聽途說,而“股權道”的文章是先查整個事情的來龍去脈,再分析其中的緣由和值得學習的地方,所以一篇文章經常要花3-5天完成。

不相信的朋友可以自己試下,以中國裁判文書網的卡殼程度,先查到全部判決書已很費時,再搞清楚里面的是是非非,不用寫出來給別人看,自己先弄清楚試試?

 

 

一、             關于融資估值、付款

2013117日,上述四方股東就江蘇HD有色公司增資事項簽訂增資協議, 主要約定的意思如下:

 

1.1    融資額、估值、股權比例

三家新股東共投資20.5億元,各自按股權比例投資,公司注冊資本從6.17億元增加至12億元,投資額比注冊資本多的部分計入資本公積。

融資后四家股東的股權比例為:DK局持股51.4%SQL基金持股23.68%GN資本持股12.14%YF集團持股12.78%

 

股權道注:江蘇HD有色公司的凈資產為21.7億元,共融資20.5億元,實際上是融資的投后估值44.65億元,投前估值24.25億元。

就是估值只比凈資產多2.55億元,由于凈資產的計算時間至2012531日,而投資款的最后到賬日為20131130日前,前后相差一年多,以20多億的體量計一年多時間凈資產可能增長了,所以本次融資可理解為只按凈資產計價,并未溢價。

 

1.2 分三期付款

考慮到20.5億元這么大額資金一下子也用不完,各方同意投資款分三期支付,三期的支付比例為:20%40%40%

 

第一期為20%,在協議生效且滿足先決條件后,江蘇HD有色公司發出繳款通知的三個工作日內支付。

首期付款先決條件包括:公司沒有發生任何重大不利變化….

若增資方未提出異議,視為滿足先決條件。

 

第二、第三期不再設付款條件。

第二期為40%,在2013630日前到賬。

第三期為40%,在20131130日前到賬。

 

如果逾期付款超過30個工作日,則守約方有權且應當在10個工作日內選擇如下處置方式:

1)按違約方實繳出資重新調整認繳出資及出資比例;

2)取消違約方在協議項下的出資資格;

3)要求違約方繼續支付欠繳的增資款。

選擇哪種方式由守約方協商確定,如無法達成一致,則根據守約方中按實繳出資比例過半的意見決定。

 

1.3 付款后辦工商變更

付款后7個工作日內,DK局促使江蘇HD有色公司完成各期增資的驗資并出具《驗資報告》。

出具各期增資的《驗資報告》之日起15個工作日內,DK局促使江蘇HD有色公司向工商局報送材料,辦理工商變更登記手續。

各期增資完成后,DK局促使江蘇HD有色公司根據《公司法》及《公司章程》的規定向增資方簽發出資證明書。

“增資完成”指付款到賬,并完成驗資和工商變更手續。

 

在陳述和保證條款中,DK局承諾促使江蘇HD有色公司及時完成驗資、工商變更、簽發出資證明書等事項。

投資人則承諾積極配合原股東、江蘇HD有色公司及時完成本次增資的各期驗資、工商變更、簽發(收)出資證明書等事項。

 

股權道注:前述約定的程序是,付款—7個工作日出驗資報告—15個工作日去工商局辦變更(是交材料、不是辦完)--簽發出資證明書。

而且是分期付款、分期辦理,不是一次就辦全額股權登記。

按公司法規定,不管有沒辦工商變更,只要記載在股東名冊中就獲得了股東資格。

 

竹子查過多家上市公司對外投資的項目,大部分都是先付款、后辦工商變更或提供出資證明,沒見過順序相反的。先付款后辦工商變更是比較合理的邏輯,因為投資人對被投公司做了詳盡的盡職調查,而被投企業是沒機會對投資人做盡職調查的。

如果投資人告訴你,正常都是先辦工商登記或先提供出資證明后付款,你相信嗎?

投資人是專業做投資的,如何對付創業者是他們的專業;而創業者不是專業做融資的,萬一被投資人同意先付款后辦變更感動了,竟然同意投資人對公司章程修改有一票否決權,也許離ofo之路不遠了哦?

 

1.4 其他約定

除本協議另有約定外,守約方有權要求違約方支付違約金5000萬元,由守約方按實繳出資占守約方全部實繳出資的比例享有。

 

二、公司治理相關

2.1 股東會決議

公司章程的規定如下:

股東會決議分為普通決議、特別決議和重大決議三種。

普通決議,需經代表二分之一以上表決權的股東通過。

特別決議,需經代表三分之二以上表決權的股東通過。

重大決議,需經代表四分之三以上表決權的股東通過。

股東按照出資比例行使表決權。

 

下列事項由股東會以重大決議通過:

1)對公司章程條進行修改;

2)變更公司經營范圍;

3)董事會和監事會成員的選舉和更換;

4)公司進行合并、分立、清算、解散、終止業務和處置公司全部或實質上全部資產;

5)減少公司注冊資本;

6)法律、行政法規或本章程規定的,以及股東會以普通決議或特別決議通過認為會對公司產生重大影響的、需要以重大決議通過的其他事項。

 

2.2 董事會

協議約定的董事會構成如下:

第一期付款后,董事會成員變為9人,其中:

DK局提名5名,SQL基金提名2名,GN資本提名1名,YF集團提名1名。

董事長由DK局推薦的董事擔任,董事長為公司法定代表人。

可設副董事長一人,由增資方推薦的董事擔任。

 

如股權比例發生變化,則每單獨或合計持有10%(含)以上的股東有權提名一名董事。

 

股權道注:這公司是持股10%以上可以提名董事,看到有另一家公司竟然有20個董事,不知道是不是每個投資人不管持股比例多少都要派一名董事呢?

 

2.4 監事會

公司章程規定,監事會7人,股東代表4名,每家股東推薦1名,職工代表監事3名。

……

 

2.4 制定相關細則

20134月,各方股東共同確定股東會、董事局、監事會議事規則等。

 

三、實際付款情況

3.1 第一期付款

約定的付款條件是:協議生效且滿足先決條件、經通知后3個工作日內付第一期款。

四方在2013117日簽約,三家投資人在201312223日付第一期款,在2013124日完成驗資及工商登記變更手續。

 

股權道注:從簽約到付款只有5-6天,中間跨一個周末,實際上只有3-4個工作日,且要扣除先通知后付款的3個工作日。

投資人包括世界500強企業,卻能以這么快的速度付款,可見協議約定的付款先決條件是很簡單的吧。

作為一家凈資產高達21.7億元的被投企業,各種情況應該很復雜,投資人能同意很簡單的付款先決條件,因為簽約前已進行盡職調查,到簽約時該考慮的情況都考慮過了。

 

相比而言,一些啥都沒有的初創公司融資,投資人卻要設置幾十條的付款前置條件,就算滿足付款前置條件還要加上N十天才可以付款,這是真的打算付款嗎?還是為了隨時不付款做準備的?

投資人也許告訴你,正規的投資人都這樣?野雞投資人才那么快付款、而且把付款前置條件設得很簡單?

可是,本案例的其中一家投資人是世界500強企業下的公司,另一個基金一筆投10億元,有些VC整個基金都沒有10億元?是他們比VC野雞才這么快又簡單么?

 

合理性而已,作為投資人應該在簽約前把所有需要了解的情況了解清楚,覺得可以直接付款再簽約(可約定從簽約到付款期間不發生重大變化)。

如果覺得有很多問題沒解決,建議還是先不要簽約比較好。如果簽約后再約定復雜的付款前置條件,意味著簽約時仍有很大不確定性,這種情況下簽約,不管對投資人還是對被投企業都是風險很高的事情,作為有經驗的投資人更不應該如此。

 

對于融資企業而言,幾十條的付款前置條件意味著簽合同與拿錢之間存在非常大的不確定性,如果簽約后再來折騰復雜的付款條件,這企業可能就被吊死了。

 

如有投資人簽約時說盡職調查沒完成,要把盡職調查作為付款前置條件,建議考慮下這樣的投資人是不是騙子。假設被投企業現在以投前估值1億元與投資人簽約,投資人一直說盡職調查沒完成而不付款,2年后公司估值漲到10億元了,投資人仍可以以2年前的1億元估值付款,投資人可以永遠都說盡職調查沒完成……

 

3.2   第二期付款

約定的第二期付款條件是:在2013630日前到賬。

2013627日,SQL基金提出由于公司沒完成改制,要求第二、第三期付款延緩1-2個月。

并提出就改制方案與計劃、資產剝離注入等在補充協議中明確。

如在約定時間內無法完成改制,則SQL基金要求回購期股權,回購價格參考評估價。

DK局回復,不同意延期付款,如延期付款按協議承擔相應的違約責任。

 

2013628日,GN資本和YF集團兩家投資人支付第二期款項。

 

3.3 第三期付款

協議約定第三期款,在20131130日前到賬。

YF集團按時付款,SQL基金和GN資本沒有按時付款。

 

2013918日時,與SQL基金的問題已陷入僵局,GN資本發函說:

自己依約付款,但公司未辦理驗證和工商變更手續已違約。

20131129日,GN資本發函,正式宣布將不按期付第三期投資款。

 

四、換董事長風波

2013625日,因DK局局長已由邵某更換為王某,DK局推薦王某擔任江蘇HD有色公司的董事和董事長,建議于20137月上旬召開股東會及董事會會議,辦理變更公司董事和董事長的手續。

 

已緩遲付款的SQL基金表示,同意開會,但需對改制期限、延遲付款或回購其股權等一并審議。

DK局認為,不應將其他事宜與更換董事長掛鉤,如不能順利更換董事長將影響改革進程。

 

2013817日,原董事長邵某正式辭職,辭去公司董事和董事會主席一職。

就這樣,公司沒有了董事長,而副董事長是SQL基金提名的人,副董事長不同意在20131011日召開股東會會議。

一家沒有了董事長的公司,副董事長由要求退出的SQL基金提名的擔任,他不同意開會,就連股東會會議都開不了進入死循環了?

 

五、商討SQL基金逾期付款問題

由于SQL基金已經逾期付款超過協議約定的30個工作日,按協議約定守約方有權選擇以下一種處理方式:

1)按SQL基金第一期付款金額調整股權比例;

2TSQL基金;

3)要求SQL基金繼續付款。

如守約方無法就統一處理意見,則按實繳出資比例過半的意見決定。

 

2013814日,三家守約方股東在GN資本的北京辦公室開會,討論如何處理SQL基金的問題,最后同意按以下方式處理:

1)授權GN資本與SQL基金談,如同意按本金退出則不追究其違約責任。

22013831日前如不同意退出,則按超過50%股東的意見處理。

3)如引起訴訟,則GN資本保留退出全部投資的權利。

 

DK局于201392日再次發函,要求SQL基金提供退款賬戶信息,SQL基金不回復。

 

六、開會TSQL基金

SQL基金不支付后面的錢,也不同意原價退出,還不同意開會。

一波未平,另一波又起,GN資本說自己付了第二期款,但公司沒提供出資證明書、也沒辦工商變更。

公司沒有了董事長,副董事長又是SQL基金的人,現在連會也開不了了,想換董事長更無法操作,這怎么整?

 

6.1 監事會推動開會

6月就說要開會換董事長,4個月過去仍然僵持無解。

搞不定股東或董事,監事會站出來了。

 

2013117日召開監事會會議,7位監事同意,由監事會向董事會提議召開公司臨時股東會決議,解決董事和董事長缺任的問題。

股權道注:SQL基金和GN資本各提名一名監事,不知道他們為何又同意了呢?

 

20131114日,監事會向董事會和副董事高某發函,提議于20131214日召開臨時股東會會議,選舉新任董事;并提請副董事長盡快開董事會會議討論召開臨時股東會的事宜。

股權道注:監事會在推動董事會組織召開股東會會議。

 

6.2 董事會會議不了了之

20131128日,副董事長主持召開董事會會議,審議公司改革方案和監事會提議召開臨時股東會會議的議案。因副董事長反對職工董事和法律顧問參會,各方意見不一致部分董事退會,最終未能形成董事會決議。

20131129日,副董事長簽發文件稱,因部分董事退會導致無法作出任何有效決議,故本次董事會會議終止

 

股權道注:由于各方股東在北京、上海、南京各地,這家公司的會議是好象是誰主持就在誰的地盤上開。

所以會議主持人并不只是花瓶,有時候還挺大權力的呢,比如副董事長主持會議,就拒絕部分人員參會。

 

6.3 監事會和副董事長開會之爭

既然董事會會議已終止,指望董事會組織股東會會議無望,只好監事會自己站出來了。

 

2013122日,監事會發通知,由監事會主持召開20131214日的股東會會議,審議更換公司董事事宜。

 

監事會說自己來主持股東會會議,副董事長不愿意了,同一天副董事長同日簽發文件,要求各位董事對董事會議案進行通訊表決。

2013124日,副董事長再次簽發函件稱,上次的董事局會議是休會而非結束,并決定繼續召開董事會會議。

可是,部分董事說,此前已發函說董事會議終止,而且監事會也依公司章程和股東會議事規則作出了召集并主持臨時股東會的決定,所以不同意再開董事會會議。

 

股權道注:“終止”是結束的意思,“中止”是暫停的意思,法律上差一個字可以相差千萬里。之前副董事長已宣布“終止”,現在想挽回都來不及了哦。

所以,股東會會議將按監事會說的進行。

 

6.4  TSQL基金的提案之爭

在開會前,YF集團提了一份提案:《關于減少公司注冊資本、重新確定公司股權比例及修改公司章程等事項的股東會會議提案》,文件寫的日期是:20131128日。

 

打官司時SQL基金說:沒收到YF集團的提案,也不承認提案是20131128日提交。

按公司章程規定:股東可以在會議召開10個工作日前將提案給會議召集人,召集人收到案后2個工作日發給股東。所以臨時提案至遲應在20131129日提交,YF集團逾期提交提案,監事會應不予審查。

 

YF集團證明不了自己什么時候交的提案,法院也不認可提交時間。

幸好,監事會在在2013124日給各股東發了補充通知,說了YF集團提案的事,所以最晚就當YF集團的提案是2013124日提交了。

法院說:監事會2013122日向各股東發出會議通知,YF集團在這天才知道會議召集人是監事會,就當天向召集人提交議案已屬及時,監事會收到后2日內發給各股東并不違反公司章程。

 

股權道注:可能很多人都不會注意文件簽收和日期吧,關鍵時候可能起決定性作用哦。

對于重要的來往文件,建議還是做好各種能留下憑證的記錄比較好,如果自己不懂可以問律師,不要等到打官司才想起律師,那時都晚了哦。

 

6.5 監事會組織開會T掉投資人

20131214日,在監事會主席主持下召開股東會會議。

 

在開會前一天,SQL基金發郵件說,監事會召集股東會會議違反公司章程規定,沒提前15個工作日通知,故決定不參加、不認可1214日召開的臨時股東會會議。

開會當天,SQL基金委派的監事在公證人員的陪同下到達會場遞交文件,認為股東會的召開違反了相關規定,應當立即停止;其委派的董事也到達會場遞交了《異議函》。

GN資本方委派的人員也提交的《異議函》后離開(之前GN資本已發函表示不會按期支付第三期投資款)。

有兩方股東拒絕參加會議,這會議還能開么?

 

在監事會主席的主持下,會議照開不誤。

出席會議的人員包括:DK局和YF集團兩家股東,四位董事、三位監事、董事會秘書、相關股東的法律顧問和工作人員。

 

參會的兩家股東認為已達到實繳注冊資本的84.23%,符合召開股東會的條件,決議如下:

(1)  選舉王某為新任董事。

(2)  根據2013814日三方股東達成的《會議紀要》,SQL基金的股東資格已經發生變化,將注冊資本減少為91581萬元,按三方股東的認繳出資重新確定了出資情況及持股比例。

(3)  免去SQL基金推薦的兩位董事職務。

(4)  免去SQL基金推薦的一位監事職務。

 

6.6 成功更換董事長

已經選出新董事后,20131227日召開董事會會議,選舉了新董事長。

 

在開會之前,GN資本方推薦的董事提交了異議函,說股東會會議和董事會會議召集不合法,不認可股東會及董事會會議所作出的任何決議,沒參加董事會會議。

 

6.7 SQL基金向法院起訴

2014123日,SQL基金向法院起訴,要求撤銷上面的股東會決議和董事會決議。

這單官司經歷一審、二審都被法院駁回,201485日終審判決維持原判。

SQL基金的股東資格已被取消。

 

打官司時的各方觀點

1)沒完成改制所以不付款?

SQL基金說,自己未按期繳納第二期增資款,是因公司未能按期完成改制。

法院說,《增資協議》僅對改制作了原則性約定并無具體日程,協議約定的付款并不是以公司完成改革為前提,第二期付款只規定了時間并無其他先決條件,按期足額付款是SQL基金的基本義務和最重要的義務,也是其獲得股東權利的基礎。

 

2)開會時間是否符合規定?

SQL基金說,股東會會議沒有提前15個工作日發通知。

 

法院說:公司章程42條規定,監事會提議召開臨時股東會會議的,應當在30日內召開臨時股東會會議。

監事會在20131114日提議召開股東會會議,就是應在20131214日前召開股東會會議。

43條規定,召開股東會會議應提前15個工作日發出書面通知,但是,全體股東另有約定的除外。

副董事長在20131129日發文終止董事會會議,從20131129日到20131214日已經不足15個工作日,無法完成滿足公司章程第43條的要求。

由于副董事長沒能及時召開董事會會議,導致出現無法同時滿足第42條和第43條的情況。

在此情況下,為確保公司的正常運作,優先適用第42條規定召開臨時股東會并無不當,可理解為第43條規定的另有除外的情況;而且,監事會在20131114日提議召開臨時股東會會議已起到通知的作用,各股東應當知道最遲將于20131214日召開股東會會議。

事實上,20131214SQL基金和GN資本也都派員到達會議現場,這說明股東有足夠時間安排代表參加會議。

 

3)誰有權主持會議?

SQL基金認為:監事會之前的通知只是提議召開股東會會議,而不是決定自行召開股東會會議。會議通知以監事會主席個人名義簽發,屬于非法會議。

 

法院:按股東會議事規則第10條的規定,監事會提議召開臨時股東會會議,董事局應在收到提議后10天內回復同意開會還是不同意開會,10天內不同意開會或不回復的,視為董事局不能履行或者不履行召集股東會會議職責,監事會可以自行召集和主持臨時股東會會議。

 

4)按實繳還是認繳比例表決

SQL基金認為:公司章程規定按出資比例表決,不是按實繳出資比例。

DK+YF集團兩家的出資比例64.18%,不滿足公司章程規定減資需要3/4以上表決權的股東同意的規定,應屬無效股東會決議。

 

法院說:在SQL基金未全面履行出資義務的情況下,其權利的行使應當受到一定的限制。

按照實繳出資比例行使表決權是對股東的權利與義務的平衡,也符合《增資協議》的約定。《股東會決議》DK+YF集團兩股東的實繳資本比例已達84.23%,符合3/4以上比例要求。

 

6.8 SQL基金的其他糾紛

除此之外,SQL基金起訴公司高管,又于20147月撤訴,被判承擔26.34萬元訴訟費。

另起訴監事,說監事等人惡意串通召集臨時股東會會議取消其股東資格,要求賠償100萬元,被法院駁回,并判承擔一二審訴訟費2.77萬元。

20148月起訴兩家股東及其他人,說非法剝奪其股東資格,要求賠償1.62億元;后于20153月撤訴,被判承擔43萬元訴訟費。

 

上面幾單官司SQL基金承擔的訴訟費已超過72萬元,加上律師費超過100多萬元吧。

 

七、與GN資本的紛爭

SQL基金不支付第二期投資款后,GN資本也宣布不按時支付第三期投資款。

2014528日的股東會會議中,GN資本也被取消股東資格,并辦理了工商變更登記手續。

 

就在201312月關于取消SQL基金股東資格的會議之前,GN資本已向法院起訴,要求DK局支付5000萬元違約金。

 

7.1 GN資本訴DK局付違約金

1)逾期辦變更手續

GN資本說:2013628日支付第二期投資款,公司未按協議完成驗資、辦理工商變更手續、簽發出資證明書,DK局已違約。

 

DK局說:公司楊某2013711日給GN資本寄快遞,收件人為林某,內容包括其他項目的協議書和GN資本的出資證明書。楊某短信通知林某,告訴他將其中的出資證明書交給孔某,同時也短信通知孔某。

2013712日,公司在中國貨幣網、中國債券網刊登的第二期股東增資情況的公告。

 

關于工商登記,公司須先修改章程并辦理變更登記,才能辦理驗資及實際出資變更登記手續,20137SQL基金逾期付款后,一直阻撓公司召開股東會,致公司無法辦理相關變更手續。

SQL基金拒不繳付第二期出資的情形下,無法辦理第二期付款的相應手續。

但第二期出資證明書已經分別寄GN資本和YF集團兩家股東,GN資本也行使了與第二期出資相對應的股東權利,DK局已履行約定的敦促義務。

 

YF集團說:自己按協議支付了三期投資款,并收到公司給的三期《股東出資證明書》。

 

GN資本說:支付第一、第二兩期出資后從未收到過股東出資證明書,也未經過驗資。

快遞是寄給林某的,林某不是協議約定GN資本的收件人。

YF集團出示的出資證明書與邏輯不符,第一和第二期有法定代表人簽名,第三期沒有。

SQL基金也說,以短信通知的方式告知股東發送出資證明書不合情理。

DK局說:第三期沒有法定代表人簽名,是因為當時沒有董事長。

 

股權道注:協議約定的四方股東聯系人分別為,孔某、劉某、童某、吳某。

簽約時請不要小看聯系人和聯系方式這些不起眼的內容,有時候可能起關鍵作用。而且,簽約后請按協議約定的操作,否則可能發生嚴重后果哦。

                                                                                                         

法院說: 協議寫辦驗資、工商變更、出資證明等是江蘇HD有色公司的責任,DK局的責任是督促。GN資本自己發的函也說了,讓DK局促使江蘇HD有色公司履約。

網站公告和快遞出資證明書能相互印證,證明公司已提供出資證明書。

SQL基金未依約支付第二期款的情況下,導致公司無法繼續辦理工商變更登記手續,不能說是DK局違約。

 

2)沒完成改制相關事宜

GN資本說公司沒完成改制,DK局應承擔違約責任。

協議約定簽約后“啟動”改制工作,DK局認為已按協議約定啟動改制相關工作,SQL基金認為只是“啟動的準備”,而非“啟動行為本身”。

 

法院:投資人在簽約前已進過過盡職調查,了解公司的狀況才決定投資。

協議對何時完成改制只是原則性規定,并無具體時間;部分事宜需要各方股東共同決定,并非DK局一方決定;且DK局只是督促責任。

 

3)要求延期付款

GN資本認為前面的事項沒有完成,可以延期支付第三期投資款。

 

YF集團說:DK局無任何違約行為, GN資本起訴的目的是為了掩蓋未繳納第三期出資的重大違約事實。

 

法院:協議約定了第一期付款的先決條件包括“公司未出現重大不利變化”,指還沒成為股東時,可以出現重大不利變化為由撤回出資意向,拒絕成為股東。

第二、第三期付款條件只有固定時間,并無其他條件。

 

所以,法院一審、二審都駁回了GN資本的請求,被判承擔58.86萬元訴訟費。

 

7.2 GN資本的其他紛爭

20144月,GN資本起訴原股東、高管、監事等,說他們濫用職權處分境外投資事宜,要求賠償2億元。

因金額較高,一審由江蘇省高院申請,最高法院二審,不服又申訴,此案經歷三輪官司。

法院:雖然起訴時仍是工商登記的股東,但在2014528日的股東會決議中已被解除股東資格,已無權起訴。

 

2014GN資本起訴的另一案,說公司將4億元交給股東的關聯公司尋找經營項目,給自己造成預估損失1億元,加上已投入的3.075億元,要求返還共4億元。

法院:既主張股東身份,又要求返還出資,相互矛盾;且預估損失也沒證據。

江蘇省高院于201511月判決: GN資本已不是股東,無權提起此訴訟,承擔204萬元訴訟費。

 

20148月,上海PS家具公司與GN資本簽訂股權轉讓意向書約定:

1000萬元的價格購買其持有江蘇HD有色公司0.2%的股權,并在10日簽訂正式股權轉讓協議,協議生效后一個月內清理股權所涉的訴訟等,否則承擔300萬元違約責任。

簽約后的第10天,GN資本回函稱因無法解決股權涉訴事宜,無法簽訂股權轉讓協議。

上海PS家具公司向法院起訴要求支付300萬元違約金,后改為要求支付200萬元,獲得法院支持,并由GN資本承擔2.78萬元訴訟費。

 

股權道注:已起訴原股東和公司高管、監理等,且已被取消股東資格,還賣股權是啥意思?為了確定50億元的估值么?

 

八、股權道點滴思考

“股權道”花這么多力氣分析案例,不是為了八卦,只希望可以從中學習,不要踩他人踩過的坑。

 

8.1 選擇何種投資人

說融資很多人會想到知名VC吧,本案例的三家投資人分別是世界500強企業,名人公益基金等,他們一筆可投5億、10而且這些大手筆的投資人,并無VC那種苛刻、霸道的條款。

所以,想融資的朋友眼光可以放寬一點?可以不只局限于VC

 

作為投資人,清楚了解項目也是很有必要的吧。

比如本案例是國資改制,國資的特點就是慢,這么復雜的事情要求半年內完成是不可能的,投資人投資的時候就應該想到這些。也因為國企,才有按凈資產估值投資、要原股東承擔改制成本這么便宜的事吧?

 

8.2 五步T掉逾期付款的投資人

如此T掉逾期付款的投資人,你們公司能做到么?本案例的關鍵五步:

 

第一步,協議約定逾期付款可解除股東資格。

第二步,逾期付款達到規定時間后,按協議約定與守約方商討處理方案。

第三步,公司章程規定關于減資的程序。

第四步,按公司章程規定表決解除股東資格和減資。

第五步,通知相關方、辦理有關手續。

 

這就是傳說的退出機制吧,也許好多朋友聽過各種大師的課,知道可以這么做么?

退出機制有股權轉讓和減資兩種方式,股權轉讓需要出讓方股東同意,而本案例的減資并不需要被T的股東同意。

 

8.3 為何賈躍亭T不掉恒大?

同樣是投資人逾期付款,為何賈躍亭被恒大牽制(可看“股權道”之前發過的文章),本案例的原股東卻可以T掉投資人?

 

1)融資時雙方的強弱地位

能否按自己這方的意思簽合同,除了與專業水平有關以外,也與強弱地位有關。

在賈躍亭與恒大的合作中,既然能采用AB股模式,說明當時賈躍亭并不處于弱勢?否則各位融資的朋友想想,你們沒上市前可以跟投資人要求采用AB股么?

 

2)起草協議等的法律專業水平

本案例能如此操作,起關鍵作用的是增資協議、公司章程,深度理解法律去設計,不是隨便套用個模板就可以做到的。也不是隨便一個人都能做到,否則也不會象賈躍亭那樣用了AB股仍然被牽制了。

 

竹子寫的《公司控制權.用小股權控制公司的九種模式》一書,有人在當當寫的評論 

誤人之作,作者對公司法的理解僅限于字面理解的程度,如果這樣也可以,就不需要律師了。另外作者很明顯對上市公司一竅不通,涉及上市公司的大多問題,一張嘴就露怯,也真敢寫,無知無畏啊。”

 

這評論竹子覺得有點可笑,水平如何也是需要有水平的人才能分辨出來的吧。

首先,上市公司的規則與普通的有限責任的規則是不同的,適用于上市公司的規則并不一定適用于普通公司,而且書里也有寫,因大部分公司都是非上市公司,所以書中以適用于非上市公司的案例為主。這種評論明顯是對法律的無知。

其次,所有的法律都是通過文字體現的,而立法機關是國家最高權力機關。

以寫評論人的認識水平,法律就是兒童玩意吧?

因為這種水平的認知,才會不斷有人掉坑里?

 

本案例的公司為什么能干凈利索的T掉逾期付款的投資人?其中一個原因是他們是國企,國資委把法務擺在很重要的位置,所以國企的法律水平一般都不會太差。

這法律水平不是用來打官司的,打官司只是救火,非訴訟的合同等類似于防水,會救火的人未必會防火。

有些官司還沒開始就注定會輸的,因為合同簽得太爛,簽字開始就輸了。

 

3)操作水平

簽好合同只是開始,不是結束。

如果簽了合同不注意操作,也可能全功盡棄。

比如本案例中,為了TSQL基金,開股東會會議非一般的折騰。

就算有了增資協議和公司章程,如果水平低一點,這股東會會議也許都開不成,T投資人的事更無從談起了。

 

兩家投資人花幾百萬打官司都輸了,因為他們從簽合同到實際操作都已注定結果,不是打官司時再花錢請律師就能改變的。
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